丁风律师iqos烟弹案件,上海中夏律师事务所

关于“Salesiqos烟弹类”非法经营案的辩护

由 admin30 九月,2018 专业新闻

原文:王勤律师

从2018年1月开始,各地公安机关陆续抓捕在淘宝、微信等网络平台上销售IQOS的商家。 2018年3月,作者团队承接了一起“Salesiqos烟弹”非法运营案例。此类非法经营案件是2018年才出现的新型案件,笔者希望在此分享一些辩护思路。

一、case 简介

2017年底,A发现身边的朋友开始普及IQOS,觉得有利可图丁风律师iqos烟弹案件,于是找了B和C两个人,希望合作。三人商量后,决定:A负责联系买家发货; B 负责物流运输和报关; C负责海外采购和采购。 2018年3月,警方在货物运抵上海前逮捕了三人卖。

二、”Salesiqos烟弹类”非法经营案背景

什么是1.IQOS?

IQOS 是菲利普莫里斯集团在万宝路品牌下开发的全新电子烟。 IQOS的四个字母是I Quit Original Smoking的缩写。 IQOS主要由三部分组成:1.烟弹; 2. 是烟弹supplying heat 的持有人; 3. 是为支架充电的设备。该产品于2014年底在日本上线,一经推出便广受追捧。 2016年前后yooz电子烟,由于部分明星手持IQOS的照片外流,国人逐渐开始了解电子烟这种新型,但由于产品没有正式进入中国市场,各种代购应运而生。

2.公安 为什么逮捕卖iqos烟弹的商家?

iqos烟弹一根能用几次_iqos电子烟中文说明书_丁风律师iqos烟弹案件

2017年10月26日,国家烟草专卖局发布《关于开展卷烟新产品鉴定检验的通知》,其中包括IQOS、GLO、Ploom、REVO四类卷烟新产品卷烟识别检验目录。 2017年11月,国家烟草质量监督检验中心对相关单位报检的IQOS“烟弹”样品成分进行了鉴定测试。尼古丁、四种烟草特有的N-亚硝胺与一般烟草和烟草制品的右旋古丁光学异构体比例范围相同,次要生物碱种类与一般烟草和烟草制品一致。 “烟弹”样品经测定含有烟草特征成分和由烟叶制成的填料。因此,相关部门认定如果是正品iqos烟弹,应该是烟草制品。

此时,构成犯罪的想法已经形成:iqos烟弹为烟专卖品——卖烟草专卖品应该有烟草零售许可证——卖烟草专卖品没有有烟草零售许可证的行为构成非法经营罪。

对于上述“saleiqos烟弹类”非法经营案件,辩护人的辩护要点是什么?

三、防御思维

(一)无罪保护辩护

1.“烟弹”不是刑法意义上的“烟草”

iqos烟弹 是万宝路品牌下的新电子烟。 《烟草专卖法》第二条规定:“本法所称烟草专卖品,是指卷烟、雪茄、烟丝、干烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟草烟丝,烟草专用机械。卷烟、雪茄、烟丝、烤烟统称为烟草制品。” 《烟草专卖法实施条例》第三条规定:“烟草专卖品中烟草是指烟叶和烤烟叶,将烟片加工成丝状、粉状、颗粒状产品。” “烟草专卖法”和“烟草专卖法实施条例”只涉及“烟草专卖品”和“烟草制品”。已列出,但在其形状、成分、内容等方面没有明确界定。而且烟弹不在上述列表范围内,所以烟弹既不属于烟草专卖品也不属于烟草制品,并且不属于不符合刑法对“烟草”的定义。

2.国家烟专卖局无权对“tobacco专卖法”中定义的“烟草”进行扩展解释

根据国家烟草专卖局发出的《通知》和鉴定结论,控方认定烟弹为烟草制品,实质上是国家烟草专卖局对“烟草专卖法” 扩展解释的“烟草”。但是,“烟草专卖法”是法律,法律的解释权属于全国人大常委会。国家烟草专卖局只是一个由国务院各部委管理的国家局。自然,它无权控制任何“tobacco专卖法”部分的解释,无论是扩大解释还是缩小解释。

国家烟草专卖局超越法定权限制定的标准只能作为行业标准,最多作为其行政权限范围内的管理依据,不得作为刑事定罪的法律依据- 甚至国家烟草专卖局制定的行业标准的扩展解释可以包括所有在“tobacco专卖品”中带有“烟草”的产品并给予行政处罚,但刑事指控的成立和定义和解释犯罪行为要适度、克制。原则。因此,在司法实践中,如何认定刑法意义上的烟草制品,应根据刑法的基本含义,结合公众的普遍认识和公民的犯罪心理预期,严格按照刑法的规定进行认定。罪刑法定原则。据此,不宜在刑法中对“烟草制品”概念进行扩展解释。刑法没有明确规定“烟弹”属于刑法中“烟草制品”的含义,因此相关行为不应被定罪。

iqos电子烟中文说明书_丁风律师iqos烟弹案件_iqos烟弹一根能用几次

3.国家烟专卖该局发布的通知并非“国家规定”

非法经营罪的前提是“违反国家规定”,只有全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律、决定,国务院制定的行政法规,规定的行政措施和决定和国务院发布的命令。 《国家规定》。之所以严格限制“国规”的内涵,是现代刑法观念的追求和贯彻。目的是为了克服地方保护主义和部门保护主义的障碍,维护国家统一法制的宪法原则,防止法院理解不一致造成司法不公。

作为国务院各部委管理的国家局,国家烟草专卖局下发的《通知》永远不能构成“国家规定”,如“purchase买、sales烟弹” 《通知》引发的行为如果构成犯罪,客观上“非国家规定”的出现可以使“普通行为”成为“犯罪行为”,既不合法也不违背刑法概念。

4.”烟弹含有烟草的特征成分,所以烟弹属于烟草制品”。推论本身也存在逻辑问题。

一个简单的例子就可以推翻上面的逻辑:复方甘草合剂和复方甘草片中含有阿片粉,是鸦片的一种提取物,其主要活性成分是吗啡生物碱,如吗啡和密码子等。但复方甘草合剂和复方甘草片是治疗咳嗽的药物,不是药物。

(二)罪轻援援

1.非法操作量

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品刑事案件的解释》第四条的规定,第四条规定:“非法经营烟草@可查专卖品买价格的销售或采购按其买价格的销售或采购量计算,查不查违规经营金额。买的销售或采购@价格按以下方法计算:(一)checked 香烟,雪茄价格,按品牌按香烟品牌、查获雪茄的地点、零售价格发放由省烟草专卖行政部门,无品牌,按查封地省级行政部门印发的卷烟平均零售额价格和省烟草专卖计算。”

警方在抓捕犯罪嫌疑人过程中扣押的烟弹,大部分处于在国外完成购买买并运回国内的阶段zippo电子烟,但尚未出售。

在进行价格估价时,检方会更倾向于出售价格来确定金额(最高金额),其次是购买买价格来确定金额。然而,警方在抓捕犯罪嫌疑人过程中查获的烟弹,大多处于买已在国外购买运回国内但尚未出售的阶段。即销售行为尚未发生,买的购买行为发生在海外,难以考证。例如,辩护人可以根据具体案卷材料推翻买卖买价格,同时iqos烟弹还没有进入国家市场iqos烟弹,不能用省级烟草专卖行政部门发布的retail价格,可以计算出省烟草专卖行政部门发布的上一年度卷烟的平均零售额价格,这个平均retail价格往往对当事人更有利。

iqos烟弹一根能用几次_丁风律师iqos烟弹案件_iqos电子烟中文说明书

2.当事人是否有犯罪意图?

长期以来,大众一直认为电子烟不是烟,而是戒烟的手段之一。直到2018年初,新闻才不断曝光部分买卖电子烟人被公安拘留,“国家认为电子烟也是烟草专营权”的概念”逐渐为大众所熟知。但是,对于三方来说,在《通知》下放初期,不了解通知,不知道买卖电子烟可能构成犯罪,也是正常的。

本来不为法律禁止的行为,一旦被特别法定为刑事犯罪,在该法实施初期,行为人由于不知道其行为的违法性,并未意识到其行为的违法性。法律,它可能会发生。根据行为人的具体情况,如果行为人不了解此类法律,认为其行为合法,则不应认定其具有犯罪意图。

但这种观点只能在2018年初立案的案件中提及,后续案件均未提及。

3.非法经营活动可构成企图

关于非法经营罪是否存在未遂,在实践和理论上存在争议,但笔者认为非法经营罪应当具有未遂形式,理由如下:

首先,非法经营行为不是具体的行为,而是金融生产、采购买、仓储、运输、销售等活动的集合。无论是生产,采购买,仓储,运输,还是销售,都有不成功的形式。

其次,无论是生产和采购买,还是储运,归根结底其实都是买卖行为,或者是买卖的准备行为,比如存储行为,不可避免的,是为了卖的目的而临时存储的。不能毫无目的地存储,也不能作为最终目的存储。如果只是用于存储,跟收藏行为没什么区别,显然不会针对市场 不破坏秩序。因此,非法经营活动可以说是通过买卖牟利的行为。通过买卖盈利,成功和失败显然是有区别的。

第三,否认非法经营的企图状态会导致对同一行为的评价不一致。例如,同样无证​​运输、储存假冒伪劣烟草制品,在运输或储存过程中也被查获。在销售假冒伪劣产品罪和销售假冒注册商标产品罪的情况下,认为该行为尚未实施。完成被认为是犯罪未遂,而在非法经营的情况下,则认为该行为已经完成,从而否认犯罪未遂。对于同样的行为状态,不同的罪名下有着完全不同的法律定义。

因此,已经完成买的购买、运输等行为,但尚未出售丁风律师iqos烟弹案件,尚未通过非法经营获利的行为,均构成犯罪未遂。

以上内容是作者处理“Salesiqos烟弹类”非法经营案件的辩护策略。笔者在撰写辩护意见及本文时,参考了张健、于晓海的《涉烟草非法经营罪未遂辩证法》、浙江京林律师事务所丁峰的《Salesiqos烟弹非法经营案》等。文章,特别感谢。

赞(0)
未经允许不得转载:电子烟部落 » 丁风律师iqos烟弹案件,上海中夏律师事务所

评论 抢沙发

  • 昵称 (必填)
  • 邮箱 (必填)
  • 网址

电子烟部落

悦刻RELX柚子YOOZ